Fazla Alınan Verginin İadesi Dilekçesi

Fazla Alınan Verginin İadesi Dilekçesi

NÖBETÇİ VERGİ MAHKEMESİ SAYIN BAŞKANLIĞI’NA
İSTANBUL

DAVACI : ABC İnşaat Sanayi ve Ticaret A.Ş.
(Vergi No: … / Mersis No: …)
Adres: …

VEKİLİ : Av. İrem EPÇAÇAN – Adres

DAVALI : … Vergi Dairesi Müdürlüğü – Adres

KONU: Matrah farkı üzerinden salınan kurumlar vergisi, hesaplanan fon payı, vergi aslı, aslı aranmayan geçici vergi ve kesilen vergi ziyaı cezasına ilişkin tarhiyatın kaldırılması ile fazla tahsil edilen verginin yasal faiziyle birlikte iadesi istemidir.

VERGİ VE CEZANIN 

TÜRÜ: Kurumlar vergisi, fon payı, geçici vergi, vergi ziyaı cezası

DÖNEMİ: …. yılı

MİKTARI: ….. TL

TEBLİĞ EDİLEN İHBARNAME 

TARİHİ: …./…./20..

NUMARASI: …./…./20…

AÇIKLAMALAR:

1- Davacı şirket, … ili … ilçesinde faaliyet gösteren, ana faaliyet konusu inşaat taahhüt, proje geliştirme ve gayrimenkul yatırımı olan bir sermaye şirketidir. Bu kapsamda, ileride üzerinde proje geliştirerek şirket faaliyetlerinde kullanmak üzere, …/…/… tarihli sözleşme ile … Finansal Kiralama A.Ş.’den boş bir arsa finansal kiralama yoluyla kiralanmıştır.Sözleşme uyarınca arsanın mülkiyeti finansal kiralama şirketinde kalmış, davacı kiracı sıfatıyla … yıllık süre boyunca kira ödemesi yapmayı, sözleşme sonunda ise belirli bir bedelle satın alma hakkını haiz olmayı kabul etmiştir. Sözleşme hükümleri gereği kira bedellerinin önemli bir kısmı sözleşmenin ilk yıllarında ödenmiş; ödenen kira tutarları, muhasebe kayıtlarında genel yönetim gideri / finansal kiralama kira gideri olarak giderleştirilmiştir.

 … Vergi Dairesi Başkanlığı’na bağlı vergi müfettişlerince yapılan inceleme sonucunda düzenlenen …/…/… tarih ve … sayılı vergi inceleme raporunda;

• Kiralanan arsanın uzun süre “boş” tutulduğu,

• Davacı şirketin faaliyet alanının arazinin kiralanma amacıyla örtüşmediği,

• Kira bedellerinin önemli kısmının ilk aylarda ödenmesi ve sözleşme sonunda düşük bedelle satın alma hakkı tanınması nedeniyle, görünüşte finansal kiralama sözleşmesi olan işlemin gerçekte satım sözleşmesi niteliğinde muvazaalı bir işlem olduğu,

iddialarıyla, finansal kiralama sözleşmesine konu arsa için ödenen kira bedellerinin gider kabul edilmemesi, bu tutarların kanunen kabul edilmeyen gider sayılması ve matraha ilave edilmesi önerilmiştir. Rapor doğrultusunda, … yılı için ikmalen kurumlar vergisi tarhiyatı yapılmış, fon payı hesaplanmış, ayrıca aslı aranmayan geçici vergi üzerinden vergi ziyaı cezası kesilmiş; bu tarhiyat ve cezalar davacı şirkete …/…/… tarih ve … sayılı ihbarname ile tebliğ edilmiştir. Davacı şirket bir kısım vergi ve cezayı zorunlu olarak ödemek durumunda kalmış, işbu dava açılarak tarhiyatın kaldırılması ve fazla alınan vergilerin iadesi zorunluluğu doğmuştur.

2- 3226 sayılı Finansal Kiralama Kanunu (ve yerine geçen 6361 sayılı Kanun) uyarınca finansal kiralama sözleşmesi; kiralayanın, kiracının talebi üzerine üçüncü kişiden veya bizzat kendi mülkiyetinde bulunan bir malı kiracıya kullanma hakkını devrettiği, belli süreli ve bedelli, kendine özgü (sui generis) bir sözleşme türüdür. Sözleşme süresince kiralama konusu malın mülkiyeti kiralayana ait olup, kiracı yalnızca kullanma hakkına sahiptir. Bu nedenle finansal kiralama; Medeni Kanun’da düzenlenen mülkiyeti muhafaza kaydıyla satış, taksitli satış veya doğrudan satış sözleşmesiyle karıştırılamaz. Sözleşme sonunda satın alma hakkının tanınmış olması veya kira bedellerinin belirli bir kısmının ilk yıllarda ödenmesi, işlemin hukuki niteliğini değiştirmez; finansal kiralama sözleşmesi satım sözleşmesine dönüşmez.

 Davacı şirket ile … Finansal Kiralama A.Ş. arasında imzalanan …/…/… tarihli sözleşmede;

• Malın mülkiyetinin kiralayanda kalacağı,

• Kira süresi, kira bedelleri ve ödeme takviminin açıkça düzenlendiği,

• Sözleşme süresi sonunda var ise satın alma hakkının ayrıca kullanılacağı,

hüküm altına alınmış olup, sözleşme metni ve taraflar arasındaki irade birlikte değerlendirildiğinde, sözleşmenin gerçek mahiyetinin finansal kiralama olduğu tartışmasızdır.

3-  Davacı şirketin ana sözleşmesinde; inşaat taahhüt işleri, altyapı-üstyapı inşaatları, gayrimenkul projeleri geliştirme ve kiralama faaliyetleri açıkça sayılmıştır. Finansal kiralamaya konu edilen arsa, şirketin bu faaliyetleri çerçevesinde üzerinde depo/iş merkezi inşa edilmek ve ileride projelendirilmek üzere kiralanmıştır.

İnceleme raporunda arsanın belirli bir süre “boş tutulduğu” ifade edilmekte ise de;

• İmar planı değişiklikleri,

• Gerekli ruhsat süreçlerinin uzaması,

• Finansal koşullar nedeniyle projenin belirli döneme ertelenmesi,

gibi nedenlerle arsanın fiilen kullanılmaması, sözleşmenin işletme ile ilgisini ve giderlerin niteliğini ortadan kaldırmaz. Vergi Usul Kanunu ve Gelir/Kurumlar Vergisi mevzuatı uyarınca, ticari faaliyetin doğrudan veya dolaylı yürütülmesi amacıyla edinilen ve ileride projelendirilmek üzere elde tutulan gayrimenkullerin finansal kiralama giderleri işletme faaliyetiyle ilgili gider niteliğindedir. Dolayısıyla, müvekkil şirketin faaliyet konusunun finansal kiralama sözleşmesine konu arsayla uyumlu olmadığı yönündeki tespitler gerçek dışı ve eksik değerlendirmeye dayalıdır.

4- 193 sayılı Gelir Vergisi Kanunu’nun 40. maddesi ve 5520 sayılı Kurumlar Vergisi Kanunu’nun hükümleri uyarınca, ticari kazancın tespitinde, işle ilgili olmak, belgelendirilmek ve kanunda aksine hüküm bulunmamak kaydıyla yapılan genel giderler safi kazancın tespitinde indirim konusu yapılabilir.

Finansal kiralama sözleşmesi kapsamında kiralanan arsa için ödenen kira bedelleri;

• İşletmenin faaliyet alanıyla ilgili,

• Sözleşmeye, fatura ve ödeme belgelerine dayanmakta,

• Ticari kazancın elde edilmesi ve idamesi amacıyla yapılmaktadır.

Bu nedenle, finansal kiralama sözleşmesi gereği ödenen kira bedellerinin genel yönetim gideri/finansal kiralama kira gideri olarak kaydedilmesi, vergi mevzuatına tamamen uygundur. İnceleme raporunda, kira bedellerinin önemli kısmının ilk dönemde ödenmiş olması ve sözleşme sonunda düşük bedelli alım hakkı tanınması gerekçe gösterilerek, işlemin satım olarak nitelendirilmesi isabetli değildir. Zira bu hususlar, finansal kiralama modelinin özelliğinden kaynaklanan, ulusal ve uluslararası uygulamalarda sıklıkla görülen ticari tercihlerdir. Hal böyleyken, sözleşmenin “muvazaalı” olduğu yönündeki iddia, somut delillerden ziyade yoruma dayalı bir değerlendirme olup, müvekkil şirketin mülkiyet devrini gizleme veya kazanç azaltma yönünde kastı bulunduğunu gösteren herhangi bir objektif veri ortaya konulamamıştır.

5- Yukarıda açıklanan nedenlerle;

• Finansal kiralama sözleşmesi hukuken geçerli ve ticari hayatın olağan akışına uygun,

• Kiralanan arsa şirket faaliyet alanıyla doğrudan ilgili,

• Ödenen kira bedelleri ticari kazancın tespitinde indirilebilecek gider niteliğinde,

• Satım-muvazaa iddiaları somut delile dayanmayan, ispatlanmamış iddialardan ibaret,

olduğu halde, vergi inceleme raporu doğrultusunda giderlerin reddi ve matraha ilavesi suretiyle yapılan tarhiyat hem maddi hem hukuki yönden hatalıdır. Bu hatalı değerlendirme sonucunda ikmalen salınan kurumlar vergisi, fon payı, geçici vergi ve kesilen vergi ziyaı cezası hukuka aykırı olup, tarhiyatın tamamının kaldırılması gerekmektedir. Tarhiyat çerçevesinde ödendiği takdirde fazla tahsil edilen vergi ve fer’ilerinin de Vergi Usul Kanunu’nun düzeltme ve iade hükümleri uyarınca davacıya iadesi zorunludur.

HUKUKİ SEBEPLER: 213 sayılı Vergi Usul Kanunu, 5520 sayılı Kurumlar Vergisi Kanunu, 193 sayılı Gelir Vergisi Kanunu m. 40, 3226 sayılı Finansal Kiralama Kanunu (ve yürürlükteki ilgili hükümler), 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu ve ilgili sair mevzuat.

DELİLLER:

• Davacı şirketin ilgili dönem yasal defter ve kayıtları,

• …/…/… tarihli finansal kiralama sözleşmesi ve ekleri,

• Vergi inceleme raporu ve eki tablolar,

• İhbarnameler ve tahakkuk fişleri,

• Ödeme dekontları ve makbuzlar,

• Tapu kayıtları, imar/ruhsat süreçlerine ilişkin resmi yazışmalar (varsa),

• Davalı vergi dairesi nezdindeki vergi dosyası ve her türlü yasal delil.

SONUÇ VE İSTEM: Açıklanan ve Mahkemenizce re’sen gözetilecek sair nedenlerle;

1. … Vergi Dairesi Müdürlüğü’nce, … yılı işlemlerine ilişkin düzenlenen inceleme raporuna dayanılarak finansal kiralama yoluyla kiralanan gayrimenkule ait kira giderlerinin reddi suretiyle tespit edilen matrah farkı üzerinden salınan kurumlar vergisi, fon payı, geçici vergi ve kesilen vergi ziyaı cezasına ilişkin tarhiyatın TAMAMININ KALDIRILMASINA,

2. Hatalı tarhiyat nedeniyle fazla veya yersiz tahsil edilen vergi, fon payı, gecikme faizi ve cezaların, tahsil tarihinden itibaren işleyecek yasal faiziyle birlikte davacı şirkete İADESİNE,

3. Yargılama giderleri ile vekâlet ücretinin davalı idare üzerinde bırakılmasına,

karar verilmesini saygıyla arz ve talep ederim. Tarih …/…./20…

Davacı Vekili
Av. İrem EPÇAÇAN
İmza

Ekler:  ……