T.C. ……………….. SULH CEZA HÂKİMLİĞİ’NE

İTİRAZ EDEN (ŞÜPHELİ) : …………. (T.C.: ……) – Sosyal Medya İçerik Üreticisi
VEKİLİ : Av. Ferhat Küle – İstanbul Barosu (UETS)
KONU : PR amaçlı gönderilen ürünlerin gümrük beyanı eksikliği nedeniyle 5607 sayılı Kanun kapsamında “kaçak eşya” sayılarak uygulanan ceza ve el koyma işlemine itirazlarımızın sunulmasıdır.

---

AÇIKLAMALAR

I. OLAYIN ÖZETİ

Müvekkil, sosyal medya içerik üreticisi olup ……… takipçili ……… platformunda tanınmış bir fenomendir. Müvekkile markalar tarafından tanıtım amacıyla reklam işbirliği kapsamında veya tamamen karşılıksız PR gönderisi olarak çeşitli kozmetik, giyim, elektronik vb. ürünler gönderilmektedir.

Yurt dışından marka/ajans tarafından gönderilen ……… tarihli PR paketine ilişkin gümrük işlemlerinde gönderici tarafın eksik beyanı nedeniyle paket gümrükte durdurulmuş, içerik “kaçak eşya” sayılmış ve müvekkil hakkında 5607 sayılı Kanun kapsamında işlem yapılmıştır.

Ancak müvekkilin beyanı hazırlama, gümrük işlemlerini yönlendirme veya vergi kaybı oluşturma yetkisi yoktur. Ürünler resmi kargo yoluyla gönderilmiş olup müvekkilin kaçakçılık kastı bulunmamaktadır.

---

II. HUKUKİ DEĞERLENDİRME

1. PR gönderilerinde alıcının beyan yükümlülüğü yoktur – Gümrük süreci gönderici ve kargo şirketi tarafından yürütülür

5607 sayılı Kanun anlamında sorumluluk için failin gümrük işlemlerine bizzat müdahale etmesi, gerçeğe aykırı beyan yönlendirmesi veya vergi kaybı kastıyla hareket etmesi gerekir.

Somut olayda:

• PR paketi müvekkilin talebi olmaksızın marka/ajans tarafından gönderilmiştir.

• Gümrük beyanı gönderici veya taşıyıcı şirket tarafından yapılmaktadır.

• Alıcının beyanname içeriklerine erişmesi veya yönlendirmesi mümkün değildir.

Bu nedenle müvekkile gümrük beyanı eksikliği isnat edilemez.

2. Yargıtay’a göre kargo/posta gönderilerinde alıcının kaçakçılık kastı yoksa ceza sorumluluğu doğmaz

Yargıtay 7. Ceza Dairesi içtihatları sabittir:

“Kargo veya posta yoluyla gelen eşyada, alıcının gerçeğe aykırı beyanı yönlendirdiğine veya bilerek vergi kaybı yaratmak istediğine dair delil bulunmadıkça kaçakçılık kastı kabul edilemez.”

Bu kararlara göre alıcı konumundaki müvekkilin sırf PR paketi aldığı için kaçakçılık suçundan sorumlu tutulması hukuken imkânsızdır.

3. PR paketlerinin değeri çoğu zaman ticari amaç taşımayan, reklam niteliğinde numunelerdir – Kaçakçılık kastı bulunmaz

PR ürünleri, karşılıksız tanıtım amacıyla gönderilen numune niteliğinde eşyalardır.
Bu ürünlerde:

• Gelir elde etme,

• Ticari ithalat yapma,

• Vergi kaybı oluşturma amacı

bulunmadığından ceza hukuku devreye giremez.

Nitekim Reklam ve tanıtım amaçlı gönderilerde gümrük uyuşmazlıkları esasen idari nitelikte olup 5607 kapsamına alınması kanunun amaç ve ruhuna aykırıdır.

4. Kaçak eşya sayılabilmesi için failde bilerek ve isteyerek “gümrükten kaçırma kastı” olmalıdır

5607 m.3 kapsamında suçun oluşması için:

• Gümrük işlemlerinden kaçınma,

• Bilerek gerçeğe aykırı beyan sağlama,

• Vergi kaybı oluşturma amacı

şarttır.

Müvekkil PR paketinin içeriğini ve beyanını bilmemekte, yalnızca alıcı konumdadır. Gümrük işlemlerine erişimi dahi yoktur. Dolayısıyla manevi unsur yokluğu nedeniyle suç oluşmamıştır.

5. İşlemin niteliği idari kabahat olup ceza soruşturması/cezası ölçüsüzdür

PR gönderisinde eksik beyan varsa dahi bu durum göndericinin sorumluluğuna ilişkin idari bir hatadır. Müvekkilin ceza sorumluluğu doğmadığından, ürünlere el konulması ve 5607 kapsamında işlem yapılması ölçüsüzdür.

---

III. SONUÇ VE İSTEM

Yukarıda açıkladığımız nedenlerle;

1. Müvekkilin PR paketinin gönderim süreci üzerinde kontrol ve yetkisi bulunmadığından beyan eksikliği sorumluluğu yoktur,

2. Kaçakçılık suçunun unsurları – özellikle kast unsuru – somut olayda oluşmamıştır,

3. Yargıtay içtihatları gereğince kargo yoluyla gelen ürünlerde alıcının kastı yoksa ceza sorumluluğu doğmaz,

4. Olay, göndericinin yapmış olabileceği beyan hatasından ibaret idari bir durumdur,

5. Ürünlerin “kaçak eşya” sayılması ve müvekkil hakkında uygulanan cezanın hukuka aykırı olduğu açık olup,

5607 sayılı Kanun kapsamında düzenlenen kaçak eşya işlemine karşı itirazımızın KABULÜNE, idari cezanın ve el koyma işleminin İPTALİNE karar verilmesini arz ve talep ederiz.

Saygılarımızla
Av. Ferhat Küle