Welke risico's brengen leverancierscontracten met zich mee in het due diligence-proces?

Ingang

Leverancierscontracten zijn cruciaal voor de duurzaamheid van de productie-, marketing- en operationele processen van een bedrijf. Zakelijke relaties die ontstaan door het uitbesteden van producten of diensten brengen niet alleen financiële, maar ook juridische risico's met zich mee. Daarom moeten leverancierscontracten gedetailleerd worden geanalyseerd als onderdeel van het due diligence-onderzoek (juridische en financiële beoordeling) dat wordt uitgevoerd tijdens fusie-, overname- of investeringsprocessen. Deze analyse richt zich op aspecten zoals de bindende aard van de contractvoorwaarden, risico's met betrekking tot de continuïteit van de levering, boeteclausules en met name exclusiviteitsclausules.

Dit artikel onderzoekt het due diligence-proces voor leverancierscontracten in al zijn aspecten, onderbouwt dit met casestudies en presenteert belangrijke waarschuwingen voor investeerders.

1. Waarom zijn leverancierscontracten belangrijk in het due diligence-proces?

Due diligence wordt uitgevoerd om alle wettelijke en commerciële verplichtingen van een bedrijf vast te stellen in het kader van pre-investerings- of fusie- en overnametransacties. Leverancierscontracten springen er in dit proces uit om de volgende redenen:

Het kan van cruciaal belang zijn voor de continuïteit van de productie of dienstverlening.
Dit kan leiden tot ernstige sancties en schadevergoedingen.
Het kan bepalingen bevatten die de concurrentie beperken, zoals exclusiviteit.
De contractduur en de beëindigingsvoorwaarden kunnen van invloed zijn op investeringsplannen.
Het faillissement, de overname of de slechte prestaties van een leverancier kunnen een kettingreactie van schade voor het bedrijf veroorzaken.

2. Hoe wordt het risico op verstoring van de leveringscontinuïteit beoordeeld?

a) Contractduur en automatische verlenging

Of een contract een vaste of onbepaalde looptijd heeft, speelt een cruciale rol in de operationele planning van de investeerder. Ook moet worden nagegaan of er een clausule voor automatische verlenging is opgenomen.

b) Hoeveelheid en levertijdafspraken

Contracten met minimale leveringsverplichtingen kunnen prestatierisico's met zich meebrengen.
De sancties die moeten worden opgelegd in geval van vertraagde of onvolledige levering (bijv. vertragingsboetes) moeten worden geëvalueerd.

c) Alternatieve leveringskanalen

Het contract moet worden onderzocht om vast te stellen of de leverancier de enige bron is. Als het bedrijf met andere leveranciers kan samenwerken, wordt het risico verkleind. Anders bestaat het risico van afhankelijkheid van één enkele bron.

3. Hoe moeten boeteclausules worden geïnterpreteerd in het kader van due diligence?

a) Buitensporig zware straffen

Volgens artikel 182 van het Turkse Wetboek van Verbintenissenrecht zijn boeteclausules onderworpen aan rechterlijke tussenkomst. In de praktijk kunnen boeteclausules van meer dan 20% echter zelfs door het Hof van Cassatie als buitensporig worden beschouwd. Tijdens het due diligence-proces:

De in het contract opgenomen boeteclausules moeten duidelijk omschreven zijn.
Belemmeringen voor de uitvoering, overmacht en vertragingsboetes dienen afzonderlijk te worden beoordeeld.

b) Zijn er boeteclausules voor elke contractbreuk?

Er moet worden nagegaan of boeteclausules alleen betrekking hebben op specifieke gebieden, zoals leveringstermijnen, of dat ze ook algemene contractbreuken dekken. Anders kan zelfs een kleine contractbreuk door het bedrijf leiden tot aanzienlijke schadeclaims.

4. Welke risico's zijn verbonden aan registraties voor exclusieve leveringsrechten?

a) Mededingingsrechtelijk aspect

Exclusiviteitsbepalingen worden getoetst in overeenstemming met de Wet op de bescherming van de mededinging en de daarmee verband houdende besluiten van de Raad van Bestuur. In het bijzonder:

Langdurige exclusiviteit,
Geografische beperking,
Gegevens waaruit prijsafspraken blijken,
kunnen worden beschouwd als een schending van de mededingingswetgeving.

b) Het kan de investeerder ervan weerhouden een alternatieve leverancier te gebruiken

Exclusiviteitsclausules kunnen een nieuwe investeerder belemmeren om met verschillende leveranciersnetwerken samen te werken. Dit betekent een verlies aan strategische flexibiliteit.

5. Beëindigingsvoorwaarden en contractflexibiliteit

Bij het beoordelen van leverancierscontracten moet zorgvuldig worden gelet op de vraag of er een recht op eenzijdige beëindiging bestaat, de opzegtermijn en of er boetes worden opgelegd.

Het recht om het contract onmiddellijk te beëindigen biedt de investeerder flexibiliteit.
Bij contracten voor een vaste termijn is de opzegtermijn belangrijk voor de cashflow en het voorraadbeheer.

6. Bepalingen inzake geschillenbeslechting en arbitrageclausules

Ook bepalingen inzake geschillenbeslechting, arbitrageclausules of de keuze van bevoegde rechtbanken in leverancierscontracten dienen in overweging te worden genomen.

Indien arbitrage een rol speelt, dienen de locatie, de taal en de arbitrageregels te worden geanalyseerd.
Contracten met buitenlandse leveranciers moeten worden gecontroleerd op naleving van internationale rechtsregels zoals Lex Mercatoria of het CISG.

7. Casestudie – Crisis rond contractuele afhankelijkheid

Casus: Een toeleverancier voor de automobielindustrie in Turkije koopt jaarlijks voor € 8 miljoen aan grondstoffen in bij een hoofdleverancier in Duitsland. Vanwege een exclusieve leveringsovereenkomst mag het bedrijf geen grondstoffen van andere bedrijven inkopen. Na het faillissement van de leverancier viel de gehele productielijn echter stil en daalde de omzet van het bedrijf met 60%.

Beoordeling: Dit incident is een van de meest concrete voorbeelden van de operationele en financiële risico's die exclusieve leveringsrelaties met zich mee kunnen brengen tijdens het due diligence-proces. Bedrijven zonder diversificatie van hun toeleveringsketens zijn aanzienlijk kwetsbaar.

8. Leverancierscontracten met betrekking tot naleving en AVG

Gegevens die met leveranciers worden gedeeld, kunnen persoonsgegevens of bedrijfsgeheimen bevatten. In contracten:

Privacyovereenkomst,
Bepalingen inzake gegevensoverdracht in overeenstemming met de KVKK (Wet bescherming persoonsgegevens),
Of er sprake is van aansprakelijkheid voor schadevergoeding in geval van contractbreuk, moet worden beoordeeld.

9. Checklist voor investeerders

Een checklist voor het beoordelen van leverancierscontracten tijdens het due diligence-proces:

Contractduur en beëindigingsvoorwaarden
Leveringsverplichtingen en boeteclausules
Exclusiviteits- en concurrentiebeperkingen
Vergoeding wordt geboden in geval van contractbreuk
Geschillenbeslechting en arbitragedossiers
Aanvullende protocollen en geheimhoudingsclausules zijn in de overeenkomst opgenomen
Geschiedenis van eventuele rechtszaken/geschillen met de leverancier
Verzekerings-, garantie- en waarborgverplichtingen
KVKK- en GDPR-naleving

Conclusie

Leverancierscontracten behoren tot de meest cruciale elementen die investeringsbeslissingen beïnvloeden. De looptijd van deze contracten, boeteclausules, exclusiviteitsclausules en situaties waarin ze worden geschonden, hebben directe gevolgen voor de operationele en juridische risico's van een bedrijf. Daarom moet elk leverancierscontract tot in detail worden geanalyseerd door middel van een due diligence-proces waarbij juristen, financieel adviseurs en branche-experts betrokken zijn. Ongepaste contractvoorwaarden kunnen leiden tot kosten die na de investering moeilijk terug te vorderen zijn en contractuele afhankelijkheid creëren.

Gamze Akbulut, student aan de rechtenfaculteit

#Arbitrage, boeteclausules, due diligence, AVG, exclusiviteitsclausules, mededingingsrecht, contractuele risico's, leveranciersovereenkomst, handelsrecht, investeringsbeoordeling

Enkele blogtitel