Transferencia de una empresa: ¿"Venta de activos" o "Transferencia de la empresa en su totalidad"?

En la práctica, el término «transferencia de empresa» suele abarcar tres transacciones distintas: (i) la transferencia de una empresa comercial , (ii) la transferencia de activos/pasivos y (iii) la transferencia de acciones de la empresa . Sin embargo, las consecuencias legales, los regímenes de responsabilidad y los procedimientos de registro difieren significativamente entre estos tres modelos. Este artículo se centra específicamente en la transferencia de una empresa comercial en su conjunto , según el artículo 11/3 del Código de Comercio turco , y proporciona una guía práctica que abarca la estructura del contrato, los trámites en el registro mercantil y los riesgos que conlleva la transferencia de deudas y empleados.

1) ¿Qué es la transferencia de una empresa comercial y por qué está sujeta a un régimen “especial”?

El artículo 11/3 del Código de Comercio turco estipula que los activos de una empresa comercial pueden transferirse en su totalidad, sin necesidad de realizar transacciones individuales. La misma disposición presupone que, salvo pacto en contrario, el acuerdo de transferencia abarca los activos fijos, el valor de la empresa (fondo de comercio), los derechos de arrendamiento, la marca comercial y otros derechos de propiedad intelectual, así como los elementos asignados permanentemente a la empresa .

La implicación práctica de este acuerdo es que "simplemente vendí la maquinaria" no es lo mismo que "transferí el negocio". Transferir un negocio es una transacción amplia cuyo objetivo es preservar la integridad económica y la continuidad de la empresa.

2) Dos requisitos básicos para su validez: Contrato escrito + registro/publicación

a) Acuerdo de transferencia por escrito

el contrato de transmisión de una empresa comercial por escrito . Este requisito se subraya explícitamente en el artículo 11/3 del Código de Comercio turco.

b) Inscripción y publicación en el registro mercantil – La cuestión del “efecto fundacional”

En la práctica, el punto más crítico la inscripción y el anuncio de la transferencia en el registro mercantil . El artículo 133/3 del Reglamento del Registro Mercantil establece que la transferencia de una empresa mercantil se hace efectiva una vez inscrita la totalidad del contrato de transferencia .
Por lo tanto, en la mayoría de los casos, basta con declarar que "la transferencia se ha completado" mediante un contrato firmado entre las partes; si el proceso de inscripción no se planifica adecuadamente, la transferencia puede generar graves controversias con terceros.

3) Elementos esenciales/indispensables del acuerdo de transferencia

El artículo 133/2 del Reglamento del Registro Mercantil enumera ejemplos de asuntos que deben incluirse en un contrato de transmisión de una empresa comercial; además, los artículos 133/3 y 133/4 abordan la naturaleza de la inscripción y los tipos de transmisiones que no pueden inscribirse.

En la práctica, un acuerdo de transferencia "sólido" debería (como mínimo) definir claramente los siguientes puntos:

• Información de los partidos y direcciones de notificación

• Objeto de la transmisión: Consentimiento incondicional para transmitir la empresa comercial en su totalidad y de forma que se garantice su continuidad.

• Exclusiones del contrato (si las hubiere): por ejemplo, marca específica, vehículo específico, artículo específico a recibir, etc.

• Precio y condiciones de pago: al contado/a plazos, garantía, condiciones de cierre.

• Fecha de transferencia/entrega: entrega real, recuento de inventario, sistema de caja/TPV, cuentas de comercio electrónico, dominio, etc.

• Cláusulas de no competencia / transferencia de clientes / cláusulas de know-how: dentro de un marco medido y verificable.

• Garantías y declaraciones: lista de deudas, ausencia de demandas/procedimientos de ejecución, obligaciones fiscales y de seguridad social, licencias, riesgos ambientales/de seguridad laboral.

• Resolución de disputas: tribunal competente/mediación/arbitraje (según la naturaleza del caso)

  4) Elementos que se "transfieren espontáneamente" dentro del ámbito de la transferencia y la idea errónea más común

  Debido a la presunción establecida en el artículo 11/3 del Código de Comercio turco, salvo pacto en contrario, se considera que el contrato de transferencia abarca el valor del negocio, los derechos de arrendamiento, la marca comercial y los derechos de propiedad intelectual

  El principal error común la denominación comercial y la marca registrada se transfieren automáticamente . El artículo 11/3 del Código de Comercio turco establece una presunción de alcance; sin embargo, el registro y la exigibilidad de derechos como marcas, patentes y diseños frente a terceros deben gestionarse por separado. En la práctica, actualizar los registros pertinentes (y, si es necesario, realizar una notificación o transacción independiente) de los derechos que se presumen transferidos con la transferencia del negocio es fundamental para un cierre de la transacción sin contratiempos.

  5) Responsabilidad por deudas: Responsabilidad solidaria durante dos años según el artículo 202 del Código de Obligaciones turco

  El régimen de responsabilidad por las deudas adquiridas de una empresa comercial, incluyendo sus activos y pasivos, se establece en el artículo 202 del Código de Obligaciones turco (TBK) en el momento en que el cesionario notifica a los acreedores o anuncia la transferencia mediante un aviso público. Este artículo que el cesionario es responsable de las deudasy que el cedente permanece solidariamente responsable con el cesionario durante un período de dos años .
  Además, el artículo 202 del TBK de la obligación de notificación/anuncio ; estipula que el plazo de dos años no comenzará a correr a menos que se realice la notificación o el anuncio. Simplemente declarar en el contrato: "No estoy adquiriendo las deudas", es insuficiente. Debido a la protección de los acreedores, las deudas excluidas, el mecanismo de aprobación/notificación de los acreedores y el momento del anuncio de la transferencia determinan el resultado legal.

  6) Traslado de empleados: Artículo 6 de la Ley Laboral sobre "traslado automático" y dos años de responsabilidad

  La transferencia de una empresa comercial suele conllevar también la transferencia de un centro de trabajo . Según el artículo 6 de la Ley Laboral, cuando un centro de trabajo o parte de él se transfiere mediante una transacción legal, los contratos de trabajo vigentes en el momento de la transferencia pasan al cesionario con todos sus derechos y obligaciones ; el empleador cesionario está obligado a considerar la fecha de ingreso al empleo, a efectos de antigüedad, con base en la fecha de inicio de la relación laboral con el empleador cesionario.

  Este tema nos lleva a dos conclusiones prácticas fundamentales:

  1. El enfoque de "tomaré el control seleccionando al personal" no es viable en la mayoría de los casos; si la naturaleza de la transferencia es una transferencia de negocio, los contratos se vuelven automáticamente vinculantes.

  2. En algunos casos de créditos laborales que surgieron antes de la transferencia y vencen en la fecha de la misma, surgen discusiones sobre la responsabilidad conjunta del cedente y el cesionario, y el plazo de prescripción (es necesario cerrar el caso también desde la perspectiva del derecho laboral)

     7) Licencias, permisos, contratos: Verificación de "Transferibilidad"

     Una empresa comercial puede transferirse en su totalidad; sin embargo, las licencias, permisos y certificados no siempre se aplican automáticamente. En concreto, pueden existir requisitos de "permiso de transferencia" para elementos como licencias municipales, permisos especiales, contratos de franquicia, contratos con proveedores, acuerdos de terminales de punto de venta (TPV) y procesamiento de pagos bancarios, tiendas en línea y contratos de alojamiento de dominios.

     Por lo tanto, un apagado en dos etapas es seguro en la práctica:

     • Requisitos previos: transferencia/renovación de licencia, transferencia/renovación de contrato de arrendamiento, aprobación del proveedor principal.

     • Cierre: saldo restante, comprobante de entrega, recuento de inventario, inscripción en el registro mercantil.

       8) Aspecto de la ley de competencia: Algunas transferencias pueden requerir notificación

       Si la transferencia de una empresa comercial implica una "transferencia de control" económica y se superan ciertos umbrales de facturación, una notificación de fusión o adquisición conforme a la Ley n.º 4054. El comunicado n.º 2010/4 de la Autoridad de Competencia aborda transacciones como transferencias de control y transferencias de activos en el ámbito de las fusiones y adquisiciones.
       Asimismo, los comunicados de la Autoridad incluyen actualizaciones de los umbrales de facturación y la adopción de un enfoque de notificación adicional en determinados sectores (por ejemplo, empresas tecnológicas).

       Nota práctica: No especificar desde el principio, como una "cláusula final" del contrato, si se requiere o no una declaración de competencia podría ocasionar retrasos importantes y sanciones posteriores.

       9) Flujo de trabajo práctico: ¿Cómo cerrar de forma segura una transferencia empresarial?

       1. Diligencia debida: antecedentes penales, deudas tributarias/de seguridad social, demandas/ejecuciones judiciales, documentos de arrendamiento/licencia, contratos, lista de empleados.

       2. Borrador del contrato de transferencia: alcance + exclusiones + precio + garantía + condiciones de cierre

       3. Preparación del expediente de registro: Conjunto de documentos de acuerdo con TSY 133, firma/identificación, procedimiento de cámara/registro.

       4. Estrategia de notificación/anuncio a los acreedores: De conformidad con el artículo 202 del Código de Obligaciones turco (especialmente en materia de gestión de deudas y riesgos).

       5. Cierre: recepción de entrega, recuento de inventario, entrega de cuentas/contraseñas, reunión informativa con el personal, pago.

       6. Posterior al cierre: actualizaciones de marca/dominio, aprobaciones de transferencia de contrato, seguridad de datos y cumplimiento del RGPD.

       Conclusión

     • La transferencia de una empresa comercial no es una transacción que pueda describirse simplemente como "se ha firmado un contrato de compraventa y ahí termina todo". El artículo 11/3 del Código de Comercio turco (TTK) garantiza la integridad de la empresa; el artículo 133 del Código de Comercio turco (TSY) subraya el efecto jurídico del registro/publicación (en la práctica, su efecto constitutivo); el artículo 202 del Código de Obligaciones turco (TBK) protege a los acreedores de la responsabilidad por deudas mediante notificación/publicación y dos años de responsabilidad solidaria; y el artículo 6 de la Ley Laboral regula la transferencia de los contratos de los empleados al cesionario, haciendo que el aspecto laboral sea "automático".