Передача бизнеса: «продажа активов» или «передача всей компании»?

На практике термин «передача бизнеса» часто охватывает три отдельные сделки: (i) передачу коммерческого предприятия , (ii) передачу активов/обязательств и (iii) передачу акций компании . Однако правовые последствия, режимы ответственности и процедуры регистрации значительно различаются в зависимости от этих трех моделей. Данная статья посвящена конкретно передаче коммерческого предприятия в целом в соответствии со статьей 11/3 Торгового кодекса Турции и представляет собой практическое «руководство по оформлению документов», охватывающее структуру договора, этапы регистрации в торговом реестре и риски, связанные с передачей долгов и сотрудников.

1) Что такое передача коммерческого предприятия и почему она подпадает под «особый» режим?

Статья 11/3 Торгового кодекса Турции предусматривает , что активы коммерческого предприятия могут быть переданы целиком, без необходимости совершения «отдельных сделок по отчуждению». Это же положение предполагает, что, если не оговорено иное, договор о передаче охватывает основные средства, деловую стоимость (деловую репутацию), права аренды, торговое наименование и другие права интеллектуальной собственности, а также элементы, постоянно относящиеся к бизнесу .

Практическое следствие такой схемы заключается в том, что «я просто продал оборудование» — это не то же самое, что «я передал бизнес». Передача бизнеса — это масштабная сделка, направленная на сохранение экономической целостности и непрерывности деятельности предприятия.

2) Два основных требования для действительности: письменный договор + регистрация/публикация

а) Письменное соглашение о передаче

договор о передаче коммерческого предприятия заключен в письменной форме . Это требование четко подчеркнуто в статье 11/3 Торгового кодекса Турции.

б) Регистрация и публикация в торговом реестре – вопрос о «учредительном эффекте»

На практике наиболее важным моментом регистрация и объявление о передаче в торговом реестре . Статья 133/3 Регламента о торговом реестре гласит, что передача коммерческого предприятия вступает в силу с момента регистрации всего договора о передаче .
Поэтому простого заявления «передача завершена» с подписанным соглашением между сторонами в большинстве случаев недостаточно; если этап регистрации не спланирован должным образом, передача может вызвать серьезные споры с третьими лицами.

3) Существенные/необходимые элементы соглашения о передаче

Статья 133/2 Регламента о торговом реестре содержит примеры вопросов, которые должны быть включены в соглашение о передаче коммерческого предприятия; кроме того, статьи 133/3-4 рассматривают характер регистрации и виды передач, которые не подлежат регистрации.

На практике «надежное» соглашение о передаче активов должно (как минимум) четко определять следующие пункты:

• Адреса для предоставления информации о сторонах и уведомлений

• Предметом передачи: Безоговорочное согласие на передачу коммерческого предприятия в целом и таким образом, чтобы обеспечить его непрерывность.

• Исключения из договора (если таковые имеются): например, конкретная марка, конкретное транспортное средство, конкретный подлежащий получению товар и т. д.

• Цена и условия оплаты: наличные/в рассрочку, залог, условия закрытия сделки.

• Дата передачи/передачи: фактическая доставка, инвентаризация, кассовая система/POS-терминал, учетные записи электронной коммерции, домен и т. д.

• Пункты о неконкуренции / передаче клиентов / пункты о передаче ноу-хау: в рамках взвешенной и поддающейся проверке структуры.

• Гарантии и заявления: список задолженностей, отсутствие судебных исков/исполнительных разбирательств, налоговые и социальные обязательства, лицензии, риски для окружающей среды/безопасности труда.

• Разрешение споров: компетентный суд/медиация/арбитраж (в зависимости от характера дела)

  4) Элементы, которые «передаются спонтанно» в рамках передачи, и наиболее распространенное заблуждение

  В соответствии с презумпцией, предусмотренной статьей 11/3 Торгового кодекса Турции, если иное не оговорено, договор о передаче считается охватывающим коммерческую стоимость, права аренды, торговое наименование и права интеллектуальной собственности

  Самое большое заблуждение здесь «торговое наименование и товарный знак передаются автоматически ». Статья 11/3 Торгового кодекса Турции устанавливает презумпцию объема прав; однако вопросы регистрации и обеспечения защиты прав, таких как товарные знаки, патенты и промышленные образцы, в отношении третьих лиц должны регулироваться отдельно. На практике обновление соответствующих реестров (и, при необходимости, отдельное уведомление/оформление сделки) прав, которые, как предполагается, передаются вместе с передачей бизнеса, имеет важное значение для «чистого завершения сделки».

  5) Ответственность за долги: солидарная ответственность сроком на два года в соответствии со статьей 202 Турецкого кодекса обязательств

  В соответствии со статьей 202 Турецкого кодекса обязательств (ТБК) ответственность за приобретенные долги коммерческого предприятия, включая его активы и пассивы, устанавливается с момента уведомления кредиторами или объявления о передаче посредством публичного уведомления. Эта статья , что приобретатель несет ответственность за долги, а передающая сторона остается солидарно ответственной с приобретателем в течение двух лет .
  Кроме того, статья 202 ТБК обязанности уведомления/объявления ; она устанавливает, что двухлетний период не начнет отсчитываться, если не будет сделано уведомление или объявление. Простое указание в договоре: «Я не приобретаю долги», недостаточно. В целях защиты кредиторов, правовой результат определяется тем, какие долги исключаются из числа приобретаемых, механизмом одобрения/уведомления кредиторов и сроками объявления о передаче.

  6) Перевод сотрудника: статья 6 Трудового закона об «автоматическом переводе» и двухлетнем сроке ответственности

  Передача коммерческого предприятия часто влечет за собой и передачу рабочего места . Согласно статье 6 Трудового закона, при передаче рабочего места или его части в рамках правовой сделки, существующие на момент передачи трудовые договоры переходят к принимающей стороне со всеми ее правами и обязанностями ; принимающий работодатель обязан учитывать дату приема на работу для целей определения стажа, исходя из даты начала работы у принимающего работодателя.

  Данная тема приводит к двум важным практическим выводам:

  1. Подход «Я возьму на себя управление, выбрав персонал» в большинстве случаев нецелесообразен; если речь идет о передаче бизнеса, то контракты автоматически становятся обязательными к исполнению.

  2. В некоторых случаях, когда дебиторская задолженность по оплате труда возникла до передачи имущества и подлежит погашению в день передачи, возникают вопросы о солидарной ответственности передающей и принимающей сторон, а также о сроках ее погашения (необходимо также закрыть дело с точки зрения трудового права)

     7) Лицензии, разрешения, контракты: проверка "возможности передачи"

     Коммерческое предприятие может быть передано целиком; однако необходимые лицензии/разрешения/сертификаты не всегда применяются автоматически. В частности, могут существовать требования к «разрешениям на передачу» для таких документов, как муниципальные лицензии, специальные разрешения, франчайзинговые соглашения, соглашения с поставщиками, соглашения с банками о платежных терминалах и обработке платежей, соглашения с онлайн-магазинами и соглашения о размещении доменов.

     Таким образом, двухэтапное отключение на практике является безопасным:

     • Предварительные условия: передача/продление лицензии, передача/продление договора аренды, одобрение основного поставщика.

     • Закрытие сделки: остаток на счете, накладная, инвентаризация, регистрация в торговом реестре.

       8) Аспект антимонопольного законодательства: В некоторых случаях передача прав может потребовать уведомления

       Если передача коммерческого предприятия приводит к экономической «передаче контроля» и превышению определенных пороговых значений оборота, может потребоваться уведомление о слиянии/поглощении в соответствии с Законом № 4054. Коммюнике Антимонопольного органа № 2010/4 рассматривает такие сделки, как передача контроля и передача активов в рамках слияний и поглощений. Кроме того, в объявлениях органа содержатся обновления пороговых значений оборота и принятие дополнительного подхода к уведомлению в определенных областях (например, в технологических компаниях).
       

       Практическое замечание: Отсутствие в самом начале договора, в качестве «заключительного пункта», указания на необходимость раскрытия информации о конкурентной среде может привести к значительным задержкам и штрафным санкциям в дальнейшем.

       9) Практический «рабочий процесс»: Как безопасно завершить передачу бизнеса?

       1. Проверка благонадежности: судимости, налоговые/социальные задолженности, судебные иски/исполнение решений суда, договоры аренды/лицензии, контракты, список сотрудников.

       2. Проект соглашения о передаче прав: объем + исключения + цена + обеспечение + условия закрытия сделки

       3. Подготовка регистрационного досье: Комплект документов в соответствии с ТСИ 133, подпись/удостоверение личности, процедура регистрации/палаты.

       4. Стратегия уведомления/оповещения кредиторов: В соответствии со статьей 202 Турецкого кодекса обязательств (в частности, в отношении управления долгом и рисками).

       5. Завершение процесса: получение товара, подсчет запасов, передача учетных данных/паролей, инструктаж персонала, оплата.

       6. После завершения сделки: обновление бренда/домена, утверждение передачи контракта, обеспечение безопасности данных и соответствие требованиям GDPR.

       Заключение

     • Передача коммерческого предприятия — это не сделка, которую можно просто описать как «договор купли-продажи подписан, и на этом все». Статья 11/3 Торгового кодекса Турции (ТТК) обеспечивает целостность бизнеса; статья 133 Торгового кодекса Турции (ТСК) подчеркивает юридическую силу регистрации/публикации (на практике — ее учредительную силу); статья 202 Обязательственного кодекса Турции (ОКК) защищает кредиторов от ответственности за долги посредством уведомления/публикации и двухлетней солидарной ответственности; а статья 6 Трудового кодекса регулирует передачу трудовых договоров приобретателю, делая трудовой аспект «автоматическим».