Richieste di misure provvisorie

1. Introduzione

Nell'arbitrato sportivo, le misure cautelari , adottate per tutelare i diritti prima della conclusione di una controversia, rivestono un'importanza fondamentale sia per le società che per gli atleti. Tali decisioni, emesse dal TAS (Tribunale Arbitrale dello Sport), spaziano dal rinvio delle sanzioni disciplinari alla sospensione dei divieti di trasferimento.

L'articolo R37 del Codice del TAS (edizione 2023) disciplina le condizioni per la richiesta di misure cautelari. Il presente articolo esaminerà in dettaglio le modalità di richiesta di misure cautelari presso il TAS, le condizioni a cui vengono concesse e l'approccio della Corte federale svizzera (CFT) in materia.

2. Scopo e fondamento giuridico del provvedimento provvisorio

Codice CAS R37 (1):
“Ciascuna parte può richiedere un'azione d'urgenza prima o dopo la formazione del Panel del CAS.”

Il meccanismo del provvedimento cautelare provvisorio mira essenzialmente a "prevenire danni e preservare lo status quo". Tale misura impedisce la perdita dei diritti fino a quando non verrà emessa la decisione definitiva e garantisce l'effettivo esercizio degli stessi.

Nel diritto federale svizzero, le ingiunzioni provvisorie sono supportate dall'articolo 183 della Legge federale sul diritto internazionale privato (LDIP) :

"Gli arbitri sono autorizzati ad adottare misure provvisorie su richiesta di una delle parti."

3. Autorità per le misure provvisorie e arbitro d'urgenza del TAS

Nel CAS esistono due meccanismi distinti:

Misure provvisorie – La decisione sulle misure precauzionali viene presa dal TAS prima che il fascicolo venga trasmesso al gruppo di esperti.
Sospensione dell'esecuzione – Sospensione dell'esecuzione della sanzione disciplinare.

dell'arbitro d'urgenza è in uso dal 2010.
Questo arbitro valuta la richiesta entro 24-48 ore prima della formazione del collegio arbitrale.

CAS 2019/A/6303 – Club contro UEFA:

"Poiché l'imposizione di un provvedimento disciplinare causerebbe un danno irreversibile, è stato emesso un ordine di sospensione dell'esecuzione."

4. Procedura per la richiesta di misure provvisorie

4.1. Periodo di applicazione

Le parti possono presentare le proprie istanze congiuntamente al modulo di domanda (R48) o separatamente.
Se la richiesta di ingiunzione è urgente, “ex parte” (ovvero, senza notificare l’altra parte).

4.2. Richiesta giustificata

Il modulo di domanda deve includere quanto segue:

L'oggetto e lo scopo della richiesta,
L'affermazione secondo cui il ritardo causerà danni,
Riassunti delle prove o dei testimoni,
Ricevuta di pagamento (CHF 1.000).

Le domande incomplete devono essere completate entro cinque (5) giorni (R37 §5).

5. Tre criteri fondamentali necessari per una misura precauzionale

La giurisprudenza del TAS e il diritto svizzero richiedono tre condizioni per l'adozione di un provvedimento provvisorio:

a. Possibile successo (caso a prima vista)

Il richiedente deve avere una ragionevole probabilità di successo nella causa principale.

CAS 2016/A/4562 – Atleta contro IAAF:

"Bisogna adottare misure solo se la probabilità di successo è decisamente elevata."

b. Danno irreparabile

Un provvedimento cautelare viene concesso se la prosecuzione dell'azione in questione comporterebbe un danno irreversibile ai diritti coinvolti.
Ad esempio, nel caso di un atleta escluso da un torneo, il danno materiale e morale è inevitabile.

CAS 2018/A/5632 – Nuotatore contro FINA:

"Non partecipare a una gara preolimpica causa danni irreversibili alla carriera di un atleta."

c. Bilancia degli interessi

Si tiene conto dell'equilibrio tra i diritti e l'interesse pubblico. Il provvedimento non deve arrecare un danno sproporzionato all'altra parte.

6. Criteri della Corte federale svizzera

SFT 4A_362/2019 , la Corte federale ha limitato il potere del TAS in materia di provvedimenti cautelari provvisori secondo i seguenti criteri:

La misura dovrebbe essere temporanea e non dovrebbe sostituire la decisione principale,
Deve essere proporzionato
La decisione deve essere motivata
Le argomentazioni difensive delle parti devono essere ascoltate.

Questa decisione ha migliorato il meccanismo del TAS relativo “rapide ma conformi alla legge” .

7. Applicazione nei fascicoli antidoping e disciplinari

7.1. File sul doping

Il Tribunale Arbitrale dello Sport (TAS) generalmente non emette provvedimenti provvisori nei casi di doping perché l'impossibilità per un atleta di dimostrare la propria innocenza è contraria all'interesse pubblico.

CAS 2016/A/4642 – Ciclista contro UCI:

"L'aspettativa del pubblico di correttezza nello sport impedisce la concessione di misure cautelari a coloro che sono sospettati di doping."

7.2. Procedimenti disciplinari e di trasferimento

Nei casi gestiti da FIFA e UEFA, i provvedimenti più comuni riguardano il divieto di trasferimento o la sospensione delle sanzioni disciplinari.

CAS 2019/A/6123 – Club contro FIFA:

"Il divieto di trasferimento è stato temporaneamente revocato perché avrebbe creato uno squilibrio competitivo prima della decisione definitiva."

8. Revoca e durata delle misure provvisorie

Le misure provvisorie hanno carattere transitorio e cessano automaticamente con la pronuncia della decisione definitiva.
Tuttavia, il Collegio arbitrale del TAS può revocare la decisione su richiesta della controparte (R37 §8).

CAS 2018/A/6001 – Atleta contro CIO:

"L'ingiunzione provvisoria rimane valida fino alla notifica della sentenza definitiva."

9. Errori commessi nella richiesta di misure provvisorie

La richiesta è stata presentata senza giustificazione né documentazione
Mancata dimostrazione del danno irreparabile,
Pagamento tardivo della quota,
Applicazione unilaterale senza notificare l'altra parte,
Documento di autorizzazione non incluso.

CAS 2017/A/5053 – Allenatore contro Federazione:

"La sola severità della pena non è sufficiente a giustificare l'adozione di misure precauzionali; è indispensabile dimostrare il danno."

10. Collegamento con il diritto turco

Nel diritto turco, la "misura cautelare" disciplinata dagli articoli 389-398 del Codice di procedura civile è simile all'istituzione della misura cautelare da parte del Tribunale Arbitrale dello Sport (TAS).
Le condizioni sono analoghe in entrambi gli ordinamenti:

Il rischio di violazione dei diritti,
Danni irreparabili,
Una condizione di sicurezza o di garanzia.

Anche la Corte di Cassazione riconosce la validità delle misure arbitrali internazionali.

Corte Suprema, XV Sezione Civile, Caso n. 2019/3412, Sentenza n. 2020/2741:

"Il provvedimento cautelare concesso da un arbitro internazionale può essere riconosciuto ai sensi dell'articolo 62 della Legge sul diritto internazionale privato."

11. Revisione delle misure provvisorie del TAS da parte della Corte federale svizzera

Sebbene le misure provvisorie del TAS non siano definitive come la decisione principale, sono soggette al riesame speciale finanziario (SFT).
Tuttavia, il riesame è possibile solo in caso di evidenti violazioni procedurali o di mancanza di giurisdizione.

SFT 4A_486/2018:

"Non è possibile valutare l'adeguatezza della misura precauzionale; vengono esaminate solo le violazioni di autorità e di procedura."

12. Raccomandazioni pratiche e strategia

La richiesta di ingiunzione deve essere presentata contestualmente all'atto di citazione principale.
Il danno e l'urgenza devono essere dimostrati con prove concrete.
Se possibile, andrebbe aggiunta una argomentazione riguardante la probabilità di successo nel merito.
I documenti di candidatura devono essere riassunti in inglese e in francese.
La tassa CAS (1.000 CHF) deve essere pagata immediatamente.

13. Conclusione e valutazione

Il meccanismo delle misure provvisorie del TAS è uno strumento per garantire una “giustizia accelerata” nell’arbitrato sportivo internazionale.
Tuttavia, affinché questo meccanismo sia efficace, il richiedente deve dimostrare tre condizioni:

La probabilità di successo nel caso principale,
Danni irreparabili,
Equilibrio degli interessi.

Quando ciascuno di questi elementi è supportato da prove legali e probatorie, i provvedimenti cautelari emessi dal TAS tutelano efficacemente i diritti dell'atleta o della società.

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