Migliori pratiche e problematiche relative al fallimento
1. Introduzione
Nei periodi di frequenti crisi economiche, di ristrutturazione del debito assumono un'importanza cruciale.
In Turchia, le modifiche legislative introdotte nel 2018 hanno abolito la sospensione della procedura fallimentare , sostituendola con un concordato di ristrutturazione.
Il concordato il debitore, agendo in buona fede, si accordi con i creditori su un piano di pagamento ragionevole .
Tuttavia, in pratica, sia i ritardi giudiziari che gli abusi hanno reso questo istituto controverso.
Questo articolo esaminerà lo stato attuale dell'istituto del concordato, i problemi riscontrati nella pratica e i suggerimenti per un sistema di concordato migliore.
2. Base giuridica dell'accordo di composizione
Il concordato articoli 285-309 della Legge sull'esecuzione e il fallimento (EBL) .
Secondo l'articolo 285 della EBL:
"Un debitore che non è in grado di pagare i propri debiti nei termini previsti, o che rischia di non esserne in grado, può richiedere un concordato con i creditori al fine di ristrutturare i propri debiti ottenendo una proroga dei termini o una riduzione dell'importo dovuto."
Questo accordo mira a proteggere il debitore dal fallimento, offrendo al contempo un certo grado di soddisfazione al creditore.
3. Tipologie di concordato preventivo con i creditori
-
Composizione ordinaria (ridotta) con i creditori: un accordo in cui una parte dei debiti viene saldata, mentre la parte restante viene cancellata.
-
Accordo di pagamento differito: tutti i debiti vengono saldati per intero, ma il periodo di rimborso viene esteso.
-
Composizione con i creditori mediante cessione dei beni: i beni del debitore vengono liquidati e distribuiti ai creditori.
4. Fasi del processo
-
Procedura: La richiesta di concordato viene presentata al tribunale commerciale.
-
Sospensione temporanea: il tribunale concede una sospensione temporanea di tre mesi e nomina un commissario per la conciliazione.
-
Periodo di grazia definitivo: se ritenuto opportuno, può essere concesso un periodo di grazia definitivo di un anno (articolo 289 della Legge sull'esecuzione forzata e sul fallimento).
-
Piano di composizione: Il debitore elabora un piano e lo presenta ai creditori insieme alla relazione del commissario.
-
Votazione: è richiesta l'approvazione dei due terzi dei creditori.
-
Approvazione del tribunale: se il progetto viene ritenuto idoneo, verrà emessa una decisione di approvazione.
5. Principi di buona prassi
Per il buon funzionamento di un concordato sono essenziali tre principi fondamentali:
5.1. Principio di onestà
Un accordo di composizione non può essere utilizzato dal debitore allo scopo di occultare maliziosamente beni o di guadagnare tempo.
La 23ª Sezione Civile della Corte Suprema d'Appello, nella sentenza n. 2021/2345 K., ha affermato:
"Un accordo con i creditori è un'opportunità concessa ai debitori onesti; non può essere uno scudo per i debitori in malafede."
5.2. Trasparenza
Il debitore deve dichiarare in modo completo e accurato tutti i beni, i crediti e i debiti.
Informazioni incomplete o fuorvianti comporteranno il rigetto dell'accordo di composizione.
5.3. Supervisione efficace
Il ruolo del commissario non dovrebbe limitarsi alla redazione di relazioni, ma includere anche la supervisione della realtà economica .
In questo contesto, è necessario monitorare l'analisi finanziaria, il flusso di cassa e l'andamento della riscossione.
6. Commissario del Concordato e Consiglio di Sorveglianza
6.1. Il ruolo del Commissario
Il commissario è un esperto indipendente nominato dal tribunale.
I suoi compiti includono:
-
Per monitorare le attività del debitore,
-
Per informare i creditori,
-
Preparazione di un rapporto,
-
Segnalazione delle controversie al tribunale.
L'indipendenza del commissario è garanzia del corretto funzionamento del concordato.
Tuttavia, in pratica la nomina di commissari inespertiaumenta il carico di lavoro della magistratura.
6.2. Soluzione
I commissari dovrebbero essere selezionati non solo in base alle qualifiche finanziarie, ma anche in base alla competenza giuridica e alla formazione etica ; inoltre, dovrebbe essere implementato un sistema di rotazione
7. Effetti della scadenza
Durante il periodo di moratoria per le procedure concordate;
-
Nei confronti del debitore non possono essere avviati procedimenti esecutivi.
-
I procedimenti esecutivi in corso sono sospesi
-
I crediti garantiti sono soggetti a determinate limitazioni
-
Il termine di prescrizione non si applica.
Questa situazione concede al debitore un po' di respiro, ritardando al contempo le aspettative del creditore.
Pertanto, la decisione di concedere la moratoria eccezionale e proporzionata .
8. Problemi di implementazione
8.1. Abuso e scopo del "guadagno di tempo"
Alcune aziende prendono tempo e si sbarazzano dei propri beni dichiarando bancarotta, senza avere intenzione di ripagare i debiti.
8.2. Carico di lavoro nei tribunali
L'enorme volume di casi di fallimento rende difficile per i tribunali condurre revisioni efficaci.
Molti tribunali lasciano l'analisi finanziaria alla relazione del commissario, il che porta a esami superficiali.
8.3. La posizione debole dei creditori
La partecipazione attiva dei creditori al processo di concordato è spesso limitata.
Il comitato dei creditori non opera in modo sufficientemente efficace e i piccoli creditori sono frequentemente esclusi dal processo.
9. Impatti economici ed equità
Sebbene lo scopo di un concordato sia quello di prevenire il fallimento, pratiche squilibrate possono compromettere la concorrenza leale . In particolare, la dichiarazione di concordato da parte di grandi aziende crea un effetto domino nella catena di fornitura. Questa situazione può paralizzare il flusso di cassa delle piccole e medie imprese
Nel rispetto del principio di equità;
-
La decisione di concedere un periodo di grazia non dovrebbe essere presa alla leggera
-
I debitori che hanno effettivamente la capacità di pagare dovrebbero essere tutelati.
10. Necessità di una riforma: un modello di “fallimento migliore”
10.1. Meccanismo di revisione finanziaria
Prima della dichiarazione di concordato relazione preliminare .
Tale relazione deve supportare la giustificazione economica del concordato con dati concreti.
10.2. Piattaforma digitale per la gestione dei fallimenti
I tribunali dovrebbero poter condurre le votazioni dei creditori in formato digitale tramite UYAP (Rete Giudiziaria Nazionale).
Ciò velocizzerebbe il processo e aumenterebbe la trasparenza.
10.3. Sistema del periodo di grazia graduale
Inizialmente, dovrebbe essere introdotto un breve periodo di grazia (3 mesi) , che potrà poi essere esteso in base agli indicatori di successo .
10.4. Rafforzamento dei diritti dei creditori
Il comitato dei creditori dovrebbe avere determinati poteri di controllo durante il processo di concordato; ad esempio, dovrebbe essergli conferita l'autorità di approvare spese ingenti.
10.5. Supervisione del Commissario
Ai sensi della legge sulla protezione dei dati personali, dovrebbe essere istituito un sistema di registrazione simile a VERBİS per la supervisione dei responsabili del trattamento dei dati , e dovrebbero essere effettuate valutazioni delle prestazioni.
11° Convegno Internazionale Comparato
11.1. USA – Capitolo 11
La legge fallimentare statunitense offre un'ampia protezione ai debitori; tuttavia, la trasparenza nella rendicontazione finanziaria è obbligatoria.
La mancanza di trasparenza nella legge turca rappresenta il problema principale.
11.2. Germania – Insolvenzordnung
In Germania, sotto la supervisione dello Stato e con termini prestabiliti, opera un sistema simile alle procedure fallimentari.
I commissari vengono nominati da liste di esperti ; questo modello potrebbe essere adottato anche dalla Turchia.
12. Aspetti fiscali e commerciali
I proventi derivanti dalla cancellazione di debiti nell'ambito di una procedura concordato non sono soggetti all'imposta sul reddito delle società (articolo 5/1-d della Legge sull'imposta sul reddito).
Tuttavia, molte aziende si trovano ad affrontare rischi fiscali non necessari a causa di pratiche contabili scorrette.
In questi casi, il coinvolgimento di avvocati tributaristi e consulenti finanziari è fondamentale.
13. Valutazione alla luce delle decisioni giudiziarie
-
Corte Suprema, 23ª Sezione Civile, Caso n. 2020/2551:
"Se il debitore agisce in contrasto con il principio di buona fede, la domanda di concordato verrà respinta."
-
Corte Suprema d'Appello, Assemblea Generale dei Giudici, Sentenza n. 2021/984:
"Lo scopo di una moratoria sulla ristrutturazione del debito è quello di tutelare il debitore onesto."
Queste decisioni dimostrano che l'approccio fondamentale della magistratura buona fede e dalle realtà economiche .
14. Conclusioni e raccomandazioni
Il concordato rappresenta un raggio di speranza per il debitore onesto; tuttavia, se abusato, mina il senso di giustizia.
Insomma:
Il processo dovrebbe essere supportato da una revisione contabile indipendente e da una relazione di analisi finanziaria.
La nomina dei commissari dovrebbe basarsi sul merito e sulla formazione.
Dovrebbe essere introdotto un sistema di voto digitale.
I creditori devono partecipare attivamente.
Il principio di equità deve essere rispettato; i debitori onesti devono essere tutelati, mentre i debitori in malafede non devono essere tollerati.
Il futuro del concordato dipende non solo dal testo della legge, ma anche della trasparenza, della supervisione e della consapevolezza etica .
Informazioni sull'autore del post
