Entités juridiques et entités juridiques étrangères

 LE CONCEPT DE PERSONNALITÉ JURIDIQUE, SON ÉTABLISSEMENT ET LE DÉBUT DE LA CAPACITÉ JURIDIQUE (Code civil turc, articles 47-49)

En droit privé turc, la notion de « personne » englobe non seulement les individus biologiques, mais aussi les groupes de personnes ou les actifs organisés en entités indépendantes en vue de la réalisation d'un objectif précis. Les articles 47 à 49 du Code civil turc constituent des dispositions constitutionnelles qui définissent l'origine de cette construction juridique abstraite – la personnalité morale –, ses modalités d'enregistrement et les limites de la capacité juridique. Afin de comprendre le cadre juridique applicable aux sociétés ou fondations que les investisseurs étrangers souhaitent créer en Turquie, il convient d'examiner au préalable les implications pratiques de ce cadre théorique fondamental.

1.1. Concept de personnalité juridique et conditions générales (Code civil turc, article 47)

Selon l'article 47 du Code civil turc : « Les groupes de personnes organisés pour avoir une existence entièrement indépendante et les groupes indépendants de biens dédiés à un but spécifique acquièrent la personnalité juridique conformément aux dispositions spéciales qui leur sont applicables. »

Selon cette définition, trois éléments fondamentaux doivent être présents simultanément pour qu'une organisation acquière la personnalité juridique :

1. Organisation : Un groupe de personnes ou d'actifs doit posséder une structure institutionnelle minimale (organes) lui permettant d'exprimer sa volonté et de se représenter au monde extérieur.
2. Objet continu et spécifique : La raison d'être de l'entité juridique doit être orientée vers un but continu qui ne soit pas contraire à la loi ou à la morale.
3. Entité indépendante : Une personne morale est un sujet juridique totalement indépendant, distinct de ses membres constitutifs ou des personnes qui ont affecté ses actifs. Cette indépendance est une condition essentielle pour qu’une personne morale possède ses propres actifs et la capacité juridique de payer ses dettes.

Le législateur a divisé les personnes morales en deux catégories en fonction de leurs caractéristiques fondamentales :

• Groupements de personnes : Ces groupements se forment lorsque deux personnes au moins, ou autant que la loi le permet, se réunissent dans un but commun. Les associations et les sociétés à responsabilité limitée appartiennent à cette catégorie.
• Groupements de biens : Ils reposent sur le principe de rendre un actif indépendant en vue de la réalisation d’un objectif précis. L’exemple le plus typique en droit privé est celui des fondations.

1.2. Systèmes d’acquisition de la personnalité juridique et choix du droit turc (Code civil turc, article 48)

Trois principaux systèmes ont été développés dans les systèmes juridiques mondiaux concernant l’acquisition de la personnalité juridique : le système de l’incorporation libre, le système d’autorisation et le système d’enregistrement (normatif).

L’article 48 du Code civil turc explique le système mixte adopté par le droit turc : « Les associations de personnes et de biens dont l’objet est contraire à la loi ou aux bonnes mœurs ne peuvent acquérir la personnalité juridique. Les associations de personnes et de biens qui n’ont pas pour but le partage des bénéfices acquièrent la personnalité juridique lorsque les conditions prévues par la loi sont remplies. »

1.2.1. Entités juridiques ne visant pas le partage des bénéfices (Associations et Fondations)

Les associations acquièrent la personnalité juridique en vertu du régime de libre établissement, sans qu'aucune autorisation ni enregistrement ne soit nécessaire, dès lors qu'elles déposent leur déclaration constitutive et leurs statuts auprès de l'autorité administrative locale (article 59 du Code civil turc). Les fondations, quant à elles, étant par nature des regroupements de biens, acquièrent la personnalité juridique dès leur inscription au registre central tenu par le tribunal civil de première instance de leur lieu de siège ( système d'enregistrement ).

1.2.2. Entités juridiques à but commercial (sociétés de capitaux et entreprises individuelles)

Les sociétés commerciales (sociétés par actions, sociétés à responsabilité limitée, sociétés collectives, sociétés en commandite) régies par le Code de commerce turc (TTK) et qui concernent directement vos clients investisseurs sont à l'obligation d'immatriculation . Ces sociétés acquièrent la personnalité morale dès leur inscription au registre du commerce. Toute personne effectuant des transactions avant cette immatriculation est responsable solidairement et personnellement de ces transactions.

Régimes d'acquisition de la personnalité juridique :

├── Associations ────────> Notification immédiate (Organisation indépendante)

├── Fondements  ────────> Par inscription au registre du tribunal (normatif)

└── Sociétés commerciales ─> Inscription au registre du commerce (inscription absolue)

1.3. Capacité juridique et limitations des personnes morales (Code civil turc, article 49)

L'article 49 du Code civil turc définit l'étendue de la capacité juridique des personnes morales avec un principe universel : « Les personnes morales sont capables de tous les droits et obligations, à l'exception de ceux qui sont intrinsèquement propres aux humains, tels que le sexe, l'âge et la parenté. »

Cette disposition reconnaît que les personnes morales ont des droits quasiment égaux à ceux des personnes physiques.

• Que peuvent-ils faire ? Ils peuvent acquérir des biens immobiliers, hériter de biens, déposer des marques/brevets à leur nom, conclure des contrats et réclamer une indemnisation pour préjudice moral (dû à une atteinte à la réputation commerciale).
• Qu'est-ce qu'ils ne peuvent pas faire ? Ils ne peuvent ni se marier, ni adopter d'enfants, ni devenir tuteurs, ni bénéficier de droits d'usufruit ou de droits à pension alimentaire, qui sont par nature exclusifs aux humains.

1.3.1. L’impact de la levée de l’interdiction « ultra vires » sur les investisseurs

Le principe Ultra Vires , qui était en vigueur pendant la période de l'ancien Code de commerce turc et stipulait que les sociétés n'avaient de capacité juridique que dans le cadre de leurs activités commerciales (objets commerciaux) telles qu'énoncées dans leurs statuts , a été complètement aboli avec le nouveau Code de commerce turc n° 6102.

Aujourd'hui, une société par actions constituée par des investisseurs étrangers peut réaliser toute opération juridique, même si elle n'est pas explicitement prévue dans ses statuts ; cette opération engage la société, même si elle porte sur un sujet extérieur à son organisme. Cela a considérablement renforcé la sécurité des transactions pour les tiers et les partenaires financiers.

1.4. Interdiction des activités étrangères à l'objectif visé et des activités illégales

Bien que les personnes morales disposent de larges pouvoirs, ceux-ci ne sont pas illimités. L’« illégalité et l’immoralité » visées à l’article 47/2 du Code civil turc peuvent être évitées lors de la constitution de la personne morale ; si elles surviennent ultérieurement, la dissolution de cette dernière est nécessaire.

En particulier, s'il est établi que des sociétés à capitaux étrangers ou des associations créées par des étrangers se livrent à des activités qui dépassent leurs objectifs déclarés, telles que celles liées à la sécurité nationale, à l'ordre public ou à des activités politiques clandestines, le parquet peut engager une action en justice et décider de dissoudre la personne morale.

À quel moment une entreprise acquiert-elle la personnalité juridique ?

Selon la loi turque, les sociétés commerciales (sociétés par actions et sociétés à responsabilité limitée) acquièrent officiellement la personnalité juridique dès leur inscription au registre du commerce après l'achèvement de leurs procédures de constitution.

Quelle est la capacité juridique des personnes morales ?

La capacité juridique des personnes morales désigne leur aptitude à posséder tous les droits de propriété, les obligations de dette et les droits de propriété que possèdent les personnes physiques, à l'exception des droits inhérents à la nature humaine (mariage, parenté, âge, etc.).

Si une société accomplit un acte non prévu dans ses statuts, cet acte serait-il invalide ?

Non, elle ne sera pas invalide. Depuis la suppression de la clause d'ultra vires (interdiction des transactions étrangères à l'objet social) du Code de commerce turc , le fait pour une société d'exercer une activité ou de signer un contrat non prévu par ses statuts n'invalide pas la transaction ; la société demeure liée par cette transaction.

 CAPACITÉ JURIDIQUE DES ENTITÉS LÉGALES, NATURE JURIDIQUE DE LEURS ORGANES ET RISQUES DE REPRÉSENTATION (Articles 50 à 55 du Code civil turc)

Pour les personnes morales, la simple capacité d'exercer des droits et des obligations en tant que sujets indépendants dans le monde juridique ne suffit pas à leur permettre d'agir conformément à leur propre volonté. Les constructions juridiques abstraites, telles que les groupes de personnes et les biens, requièrent un mécanisme concret d'expression de leur volonté afin d'exercer ces droits et de contracter ces obligations.

Les articles 50 à 55 du Code civil turcrégissent la capacité juridique des personnes morales, la notion d’« organe » permettant l’exercice de cette capacité, ainsi que le régime de responsabilité civile et pénale découlant des actes de ces organes. La capacité d’anticiper les limites des pouvoirs des administrateurs ou membres du conseil d’administration nommés par des investisseurs étrangers dans les sociétés qu’ils créent en Turquie, et d’évaluer la responsabilité de la société pour les actes fautifs de ces personnes, constitue un pilier de la gestion des risques d’entreprise.

2.1. Acquisition de la capacité juridique et conditions (Code civil turc, article 50)

L'article 50 du Code civil turc établit clairement et sans équivoque quand les personnes morales acquièrent la capacité juridique : « Les personnes morales acquièrent la capacité juridique lorsqu'elles possèdent les organes nécessaires conformément à la loi et à leurs statuts. »

Alors que la capacité juridique des personnes physiques dépend de conditions biologiques et psychologiques telles que la maturité, la capacité de discernement et l'absence de restrictions légales, la capacité juridique des personnes morales dépend entièrement d'une exigence institutionnelle et structurelle , à savoir la mise en place d'organes obligatoires

• Absence d'organes obligatoires : Si l'assemblée générale d'une société par actions ne s'est pas réunie et n'a pas élu son conseil d'administration, ou si une société à responsabilité limitée n'a pas nommé de gérant, cette société, même si elle possède légalement la personnalité morale (et donc la capacité juridique), est dépourvue de capacité d'agir ; c'est-à-dire qu'elle ne peut pas signer de contrats en son propre nom, intenter des poursuites judiciaires ou contracter des dettes.

2.2. La notion d'organe et sa nature juridique

En droit privé turc, un organe est une personne ou un groupe de personnes constitué pour réaliser l'objet d'une personne morale, intégré à la structure de cette personne morale et représentant sa volonté auprès des tiers. Les organes se divisent en deux catégories :

1. Organes obligatoires (légaux) : Il s’agit d’organes dont la création est imposée par la loi. Par exemple, dans les associations, l’assemblée générale et le conseil d’administration ; dans les sociétés par actions, l’assemblée générale et le conseil d’administration ; et dans les sociétés à responsabilité limitée, l’assemblée générale et les gérants sont des organes obligatoires.
2. Organes facultatifs : Il s’agit d’organes créés par l’entité juridique conformément à ses statuts ou à son règlement intérieur, en fonction de ses propres besoins (par exemple, conseil consultatif, comité d’audit, conseil d’administration).

2.2.1. La différence entre un organe et un représentant (agent)

D'un point de vue juridique, l'organe n'est ni un « tiers » ni un simple « mandataire » extérieur à la personne morale. L'organe est la personne morale elle-même. Les actes accomplis par l'organe sont considérés comme des actes accomplis directement par la personne morale.

En revanche, l'agent commercial ou le représentant commercial de la société (article 547 du Code de commerce turc) n'est pas un organe de la société, mais un représentant agissant en son nom propre. Tandis que l'organe tire son autorité directement de la loi et des statuts, le représentant tire son autorité de la volonté de l'organe.

2.3. Volonté et responsabilité de la personne morale (Code civil turc, articles 51 à 53)

Selon l'article 51 du Code civil turc, la volonté d'une personne morale s'exprime par ses organes. Les conséquences juridiques de cette expression sont explicitement prévues à l'article 50/2 du même code : « Les organes engagent la personne morale par leurs actes juridiques et tous autres actes. »

Mécanisme d'attribution des actions d'un organe à une entité juridique :

[Organe / Gestionnaire] ──(Dans l'exercice de leurs fonctions)──> [Transaction juridique / Contrat] ──> L'entité juridique devient directement le débiteur

[Organe / Gestionnaire] ──(Dans l'exercice de leurs fonctions)──> [Délit / Dommage]    ──> L'entité juridique est solidairement responsable.

2.3.1. Responsabilité relative aux opérations juridiques

Les contrats signés, les actions en justice intentées et les accords conclus par l'organe de direction au nom d'une personne morale engagent directement les actifs de cette dernière. Dans le cas d'un contrat de prêt signé par une personne physique membre de l'organe de direction (par exemple, un administrateur désigné par un associé étranger) qui représente dûment la société, cet administrateur n'engage pas sa responsabilité personnelle ; le débiteur est directement la société.

2.3.2. Responsabilité délictuelle (Code civil turc, article 50/2 - dernière phrase)

Les personnes morales contractent des dettes non seulement par le biais d'opérations légales, mais aussi par le biais de délits commis par leurs organes. La loi établit un régime de double responsabilité, stipulant que « les organes sont également personnellement responsables de leurs fautes ».

• Responsabilité solidaire : Si un dirigeant d’entreprise cause un préjudice à un tiers dans le cadre des activités de l’entreprise (par exemple, en se livrant à une concurrence déloyale ou en portant atteinte aux droits de propriété intellectuelle), la victime à la fois l’entreprise et le dirigeant responsable . L’entreprise et ses membres sont solidairement responsables envers la victime.
• Lien de causalité avec l'obligation : Pour que la responsabilité de l'entreprise soit engagée, l'acte fautif doit avoir été commis par le dirigeant « dans l'exercice de ses fonctions ». L'entreprise ne peut être tenue responsable des actes fautifs commis par le dirigeant dans le cadre de sa vie privée, sans lien avec son activité professionnelle.

2.4. Principes de la responsabilité stricte de l'organe et sa dissolution (Code civil turc, articles 54-55)

Les articles 54 et 55 du Code civil turc réglementent l'adresse enregistrée des personnes morales et leur dissolution pour des raisons justifiées, tout en jetant les bases des conséquences pénales et administratives du dépassement des limites de l'autorité des organes de gouvernance d'entreprise.

• Responsabilité pour les dettes publiques (Loi n° 6183, article 35) : L’un des risques les plus fréquents pour les investisseurs étrangers en Turquie est la responsabilité personnelle des organes de l’entreprise pour les dettes publiques. Si les dettes publiques d’une entreprise, telles que les impôts et les cotisations sociales, ne peuvent être intégralement recouvrées sur ses actifs, ses représentants légaux (administrateurs/conseil d’administration) directement responsables de ces dettes sur leurs biens personnels . Cette responsabilité est absolue et s’applique même en l’absence de faute de l’administrateur.
• Limitation du pouvoir de représentation : Les pouvoirs des organes d’une société peuvent être limités par leur inscription et leur publication au registre du commerce. Toutefois, afin de protéger la bonne foi des tiers, les limitations autres que celles qui restreignent le pouvoir de représentation au siège social ou aux succursales, ou qui exigent une signature conjointe (par exemple, un plafond de transactions supérieur à 500 000 TL ), ne peuvent être invoquées à l’encontre des tiers de bonne foi, même si la société est inscrite au registre du commerce (Code de commerce turc, article 371/3).

À quel moment la capacité juridique d'une entité juridique commence-t-elle ?

Les personnes morales acquièrent la capacité juridique dès lors qu'elles constituent dûment les organes obligatoires (conseil d'administration, assemblée générale, gérants, etc.) requis par la législation et leurs statuts.

L’entreprise est-elle responsable des irrégularités commises par son directeur ?

Oui, si un administrateur ou un membre du conseil d'administration a commis cet acte répréhensible dans l'exercice de ses fonctions et dans le cadre des affaires de l'entreprise, cette dernière sera solidairement responsable envers les tiers. La victime peut intenter une action en justice contre l'entreprise et l'administrateur afin d'obtenir réparation.

Le directeur étranger est-il personnellement responsable des dettes fiscales de l'entreprise ?

Oui, cela existe. Selon la loi turque (loi n° 6183), les administrateurs ou membres du conseil d'administration, qui sont les représentants légaux de la société, sont directement responsables sur leurs biens personnels des dettes publiques telles que les impôts, les droits, les taxes et les cotisations de sécurité sociale qui ne peuvent être recouvrées sur les actifs de la société.

 LA LOI APPLICABLE À LA CAPACITÉ JURIDIQUE ET AUX ACTIONS JURIDIQUES DES ENTITÉS LÉGALES EN VERTU DE L'ARTICLE 9/4 DE LA LOI PRINCIPALE TURQUE SUR LE PROPRIÉTÉ PRIVÉE ET DES DISCUSSIONS SUR LA « NATIONALITÉ/LE BUREAU CENTRAL »

Dans une économie mondialisée, la validité des contrats conclus en Turquie par une société étrangère dépend essentiellement de la question de savoir si cette société a été dûment établie dans son pays d'origine et des règles juridiques auxquelles elle est soumise lorsqu'elle effectue des transactions en Turquie.

En matière de conflits de lois en Turquie, l' article 9, paragraphe 4, de la loi n° 5718 relative au droit international privé et au droit procédural (MÖHUK) . Dans cette section, nous analyserons les théories fondamentales déterminant le statut des personnes morales étrangères et l'approche mixte adoptée par le droit turc à cet égard.

3.1. Statut de la société en matière de conflit de lois (Statut social)

En matière de commerce international, la constitution d'une personne morale, son organisation interne, les pouvoirs de ses organes, la responsabilité de ses associés et sa dissolution relèvent droit des sociétés . Deux grandes théories doctrinales s'affrontent à l'échelle mondiale pour déterminer la loi applicable à une société :

1. La théorie du lieu d'immatriculation : cette théorie soutient qu'une société est soumise aux lois du pays où elle est immatriculée et où ses formalités d'immatriculation sont accomplies, indépendamment du lieu où ses transactions juridiques sont effectuées ou de son lieu d'exercice physique. Prédominante dans les systèmes juridiques anglo-saxons (États-Unis, Royaume-Uni), cette théorie présente des avantages considérables en matière de sécurité et de prévisibilité des transactions.
2. La théorie du siège réel : cette théorie soutient qu'une société devrait être soumise à la loi du pays où se situe son siège administratif et réel, là où sont effectivement prises les décisions de gestion et où siègent ses organes de direction, et non à celle du pays dont le siège social figure dans ses statuts. Cette théorie, qui a trouvé un écho favorable en Europe continentale (notamment en Allemagne et en France), découle de la volonté des États de réglementer les sociétés écrans opérant sur leur territoire.

3.2. Analyse de l'article 9/4 de la loi sur le droit international privé et choix du droit turc

Au lieu de faire un choix tranché entre ces deux théories, le législateur turc, avec l’article 9/4 de la loi sur le droit international privé, a adopté un système hybride visant à protéger l’ordre public et la sécurité des transactions

L’article 9/4 de la loi sur le droit international privé se lit comme suit :

« La capacité juridique des personnes morales ou des groupes de personnes et de leurs actifs est soumise à la loi du pays où se situe leur siège social . Cependant, si le siège social indiqué dans leurs statuts et leur siège social effectif se trouvent dans des pays différents, la loi du pays où se situe le siège social effectif peut être appliquée afin de protéger la bonne foi des tiers . »

Lorsque l'on examine la lettre et l'esprit de la décision, les conclusions pratiques qui se dégagent sont les suivantes :

3.2.1. Règle générale : Loi du centre d'administration (Lex Fori / Lex Domicilii)

En droit turc, la capacité juridique des personnes morales étrangères du domicile . Par conséquent, la capacité juridique d'une société étrangère partie à une transaction juridique en Turquie est régie par la loi du pays où se situe son siège social.

Par exemple, l’étendue des pouvoirs des signataires d’une société constituée en Allemagne mais dont le siège social est en France sera déterminée conformément au droit français.

3.2.2. Exception : Protection de la bonne foi des tiers

Le législateur a entendu protéger les commerçants turcs et les tiers contre tout préjudice lorsque le siège social indiqué dans les statuts diffère du siège effectif. Si une société étrangère est incapable ou dispose de pouvoirs limités en vertu de la loi du pays où se situe son siège social, mais paraît compétente en vertu de la loi du pays où elle est effectivement gérée, les tiers de bonne foi en Turquie peuvent exiger l'application de la loi du siège effectif.

Filtre de l'article 9/4 du Code turc de droit international privé :

Licence d'une entité juridique étrangère 

  └── Principe : La loi du pays où se trouve le siège social

        └── Y a-t-il une contradiction ? (Centre officiel ≠ Centre de facto)

              └── Oui ──> La « loi centrale de facto » peut être appliquée de bonne foi par des tiers

3.3. Risques liés aux licences auxquels sont confrontées les entreprises étrangères opérant en Turquie

Lorsque vos clients investisseurs concluent des contrats directement ou établissent des partenariats en Turquie par l'intermédiaire de leurs sociétés mères à l'étranger, il est essentiel de prêter attention aux risques suivants conformément à l'article 9/4 de la loi sur le droit international privé :

• Limites du pouvoir de représentation (ultra vires et pouvoirs d'organe) : La capacité d'un signataire d'une société étrangère à contracter des dettes est déterminée non pas par le Code des obligations turc, mais par le système juridique du pays où se situe le siège social de la société. Par conséquent, lors de l'obtention de circulaires, d'extraits du registre du commerce et de décisions du conseil d'administration d'une société étrangère, il convient de vérifier que les enregistrements et les publications ont été effectués conformément à la législation locale du pays concerné.
• Exigence d'apostille et de certification consulaire : Les documents attestant la capacité juridique d'une entité juridique étrangère et l'autorité de son représentant (par exemple, un certificat de fonction ou de bonne réputation) doivent porter une apostille ou avoir été certifiés consulairement conformément à la Convention de La Haye de 1961 supprimant l'exigence de légalisation des actes publics étrangers .

3.4. Obstacle à l'ordre public (Article 5 du Code turc de droit international privé)

Selon l'article 9/4 de la loi sur le droit international privé, si la loi étrangère à appliquer est clairement contraire aux valeurs fondamentales, à la compréhension morale ou aux principes constitutionnels du droit turc, l'article 5 (ordre public) de la loi sur le droit international privé entre en jeu et cette disposition étrangère ne doit pas être appliquée.

Par exemple, la capacité juridique d'une entité juridique étrangère qui, selon son propre droit national, détient des droits commerciaux monopolistiques, racistes ou fondés sur l'esclavage, ne sera absolument pas reconnue par les tribunaux et les autorités administratives turques.

Quel système juridique détermine si une société étrangère opérant en Turquie existe légalement ?

Conformément à l'article 9/4 de la loi n° 5718 relative au droit international privé, la capacité juridique et la capacité des entités juridiques étrangères, et par conséquent leur existence juridique, sont déterminées selon les lois du pays où se trouve le siège social de la société.

Comment vérifier si le directeur d'une société étrangère est autorisé ?

Les documents officiels (munis d'une apostille) délivrés par le pays où se situe le siège social de la société étrangère, attestant de son statut actuel et des pouvoirs de son dirigeant, doivent être examinés. L'étendue de ces pouvoirs est soumise à la législation de ce pays.

Quelle loi s'applique aux sociétés étrangères dont le siège officiel et le siège administratif effectif sont différents ?

En principe, la loi du siège administratif s'applique. Cependant, si le siège officiel et le siège effectif d'activité se situent dans des pays différents, la loi du pays où se trouve le siège effectif peut également être appliquée afin de protéger la bonne foi des tiers impliqués dans l'opération.

 LÉGISLATION SUR L'ÉTABLISSEMENT DE SUCCURSALES ET DE BUREAUX DE LIAISON EN TURKIYE PAR DES ENTITÉS JURIDIQUES ÉTRANGÈRES, LES LIMITES D'ACQUISITION DE BIENS IMMOBILIERS ET LES INVESTISSEMENTS DIRECTS ÉTRANGERS

Après avoir défini les limites internationales des droits et de la capacité juridique des personnes morales étrangères dans le cadre de la loi sur le droit international privé, il convient d'examiner leur présence effective et opérationnelle sur le marché turc. L'activité économique, l'acquisition immobilière ou l'étude de marché d'une entreprise étrangère en Turquie de la loi n° 4875 relative aux investissements directs étrangers, du Code de commerce turc (TTK) et de la loi sur le cadastre . Dans cette section, nous analyserons les stratégies d'entrée sur le marché turc de vos clients investisseurs étrangers ainsi que les contraintes juridiques auxquelles ils seront confrontés.

4.1. La loi sur les investissements directs étrangers et le principe du « traitement national »

La loi n° 4875 relative aux investissements directs étrangers, qui constitue le fondement du régime des capitaux étrangers en Turquie, « traitement national » . Conformément à ce principe, et sous réserve des accords internationaux et des dispositions légales spécifiques, les investisseurs étrangers sont libres de réaliser des investissements directs étrangers en Turquie et mêmes droits, du même traitement et des mêmes conditions que les investisseurs nationaux .

Les entités juridiques étrangères peuvent créer une nouvelle société en Turquie (société par actions ou société à responsabilité limitée), ou ouvrir une succursale ou un bureau de liaison en tant qu'extension de leurs sociétés existantes à l'étranger.

4.2. Structures opérationnelles des sociétés étrangères en Turquie

4.2.1. Succursales de sociétés étrangères (Code de commerce turc, article 40/4)

Les succursales d'entreprises commerciales dont le siège social est situé à l'étranger ne disposent pas de personnalité juridique distincte en Turquie. Toutefois, bien qu'elles soient subordonnées au siège social en interne, elles fonctionnent comme des entreprises indépendantes en externe

• Immatriculation et dénomination : Conformément à l’article 40/4 du Code de commerce turc, l’immatriculation des succursales de sociétés étrangères au registre du commerce est obligatoire. La dénomination de la succursale doit clairement indiquer le pays où se situe le siège social, le nom de ce dernier et préciser qu’il s’agit d’une succursale (par exemple : Société X Allemagne Siège social Stuttgart Succursale Istanbul).
• Représentant dûment autorisé : Pour l’enregistrement d’une succursale, il est obligatoire de désigner au moins un représentant commercial dûment autorisé (directeur de succursale) résidant en Turquie.
• Activités commerciales : Les succursales peuvent émettre des factures, générer des bénéfices et transférer ces bénéfices au siège social à l'étranger.

4.2.2. Bureaux de liaison

Il s'agit de structures créées par des sociétés étrangères en Turquie non pas à des fins commerciales, mais uniquement pour des études de marché, des activités promotionnelles et un suivi commercial pour le compte de la société mère.

• Interdiction d'activités commerciales : Les bureaux de liaison n'ont absolument pas le droit d'exercer d'activités commerciales, d'émettre des factures ni de réaliser de bénéfices. Toutes les dépenses du bureau doivent être réglées en devises étrangères par la société mère située à l'étranger.
• Mécanisme d'autorisation : Si la création de succursales se fait par notification au ministère de l'Industrie et de la Technologie, l'ouverture, la prolongation et la fermeture des bureaux de liaison sont soumises à l'approbation directe la Direction générale de la mise en œuvre des incitations et des capitaux étrangers du ministère de l'Industrie et de la Technologie. Une autorisation initiale d'une durée maximale de trois ans est accordée.

Comparaison de la structure des entreprises étrangères en Turquie :

├── Succursales ──────────> Activité commerciale OUI ──> Inscription au registre du commerce (article 40 du code de commerce turc)

└── Bureaux de liaison ──> Aucune activité commerciale ──> Autorisation ministérielle (Études de marché/Promotion)

4.3. Limites à l'acquisition de biens immobiliers par des entités juridiques étrangères

Bien que l'acquisition de biens immobiliers en Turquie par des personnes physiques étrangères ait été grandement facilitée par la suppression de l'obligation de réciprocité, l'acquisition de biens immobiliers par des personnes morales étrangères reste soumise à des restrictions et des contrôles juridiques stricts. Une double distinction existe à cet égard :

4.3.1. Acquisition de biens immobiliers par des sociétés étrangères établies à l'étranger (Loi sur le registre foncier, article 35)

Conformément à l'article 35 de la loi n° 2644 relative au cadastre, les sociétés commerciales dotées de la personnalité juridique et constituées à l'étranger selon leur propre législation ne peuvent acquérir de biens immobiliers en Turquie que dans le cadre de dispositions législatives spécifiques . Ces dispositions sont les suivantes :

• Loi turque sur le pétrole n° 6491,
• Loi n° 2634 relative aux incitations touristiques,
• Loi n° 4737 relative aux zones industrielles.

Seuil critique : Il est interdit à une société étrangère établie à l’étranger d’acquérir directement des titres de propriété en Turquie à son nom propre à des fins non prévues par la législation en vigueur (par exemple, à des fins d’investissement ou pour un usage de bureaux ou de logements). Les associations, fondations ou groupements immobiliers étrangers similaires ne sont pas autorisés à acquérir de biens immobiliers en Turquie .

4.3.2. Acquisition de biens immobiliers par des sociétés turques à capitaux étrangers (Loi sur le registre foncier, article 36)

La méthode privilégiée par les investisseurs étrangers pour contourner les restrictions immobilières consiste à créer une société turque (société par actions ou société à responsabilité limitée) en Turquie. Toutefois, les acquisitions immobilières de ces sociétés restent soumises à un contrôle.

• Champ d'application : Les sociétés turques dans lesquelles des investisseurs étrangers détiennent 50 % ou plus des actions ou ont le pouvoir de nommer la majorité des membres du conseil d'administration sont considérées en vertu de l'article 36 de la loi sur le registre foncier.
• Autorisation du gouverneur : Ces sociétés peuvent acquérir des biens immobiliers pour exercer leurs activités commerciales (domaines d’activité) telles que définies dans leurs statuts. Toutefois, avant l’enregistrement du titre de propriété, l’approbation du bureau du gouverneur compétent (décision de la commission) .

Une entreprise étrangère peut-elle acheter directement des biens immobiliers en Turquie ?

Non, les sociétés commerciales étrangères établies à l'étranger ne peuvent pas acquérir librement de biens immobiliers en Turquie. Elles ne peuvent en acquérir que dans le cadre de projets autorisés par des lois spécifiques, telles que la loi sur les incitations touristiques ou la loi turque sur le pétrole.

Le bureau de liaison d'une entreprise étrangère peut-il émettre des factures en Turquie ?

Non, ce n'est pas possible. Il est strictement interdit aux bureaux de liaison d'exercer des activités commerciales, de générer des profits ou d'émettre des factures en Turquie. Ils peuvent uniquement réaliser des études de marché, des missions de représentation et des activités promotionnelles.

Une entreprise turque ayant des partenaires étrangers a-t-elle besoin d'obtenir des permis pour acheter un terrain ?

Oui. Les sociétés turques dont les actionnaires étrangers détiennent 50 % ou plus des parts sont tenues de demander l'autorisation au bureau du gouverneur compétent afin de déterminer si un bien immobilier est situé dans une zone de sécurité militaire ou stratégique avant de l'acquérir.

 LA CAPACITÉ D'ÊTRE PARTIE ET ​​D'INTENTER UNE ACTION EN JUSTICE, L'OBLIGATION DE FOURNIR UNE GARANTIE (CAUTIO JUDICATUM SOLVI) ET LES EXCEPTIONS DES ENTITÉS JURIDIQUES ÉTRANGÈRES DEVANT LES TRIBUNAUX TURCS

Dans ce dernier volet de notre série, nous examinerons les procédures de protection juridictionnelle des actifs, des investissements et des droits contractuels des personnes morales étrangères en Turquie, c'est-à-dire la dimension procédurale internationale. La possibilité pour une société étrangère d'intenter une action en justice en Turquie en cas de perte de droits, ainsi que les obligations procédurales supplémentaires auxquelles elle est soumise par rapport aux commerçants turcs dans ce type de litige, par le Code de procédure civile n° 6100 (HMK) et loi internationale privée n° 5718 (MÖHUK) . La notion de « garantie étrangère », qui influe directement sur le déroulement des procédures, notamment dans les litiges commerciaux internationaux, sera au cœur de cette analyse.

5.1. Qualité pour agir des personnes morales étrangères en tant que parties à un procès

En droit procédural international, les parties doivent avoir la pleine capacité procédurale pour qu'une affaire puisse être examinée au fond. Deux concepts fondamentaux se dégagent à cet égard :

1. Capacité d'ester partie (Code de procédure civile, article 50) : En droit procédural, la capacité juridique désigne l'aptitude à être demandeur ou défendeur dans une action en justice. Comme indiqué dans la section 3, conformément à l'article 9/4 de la loi sur le droit international privé, toute société étrangère dotée de la personnalité juridique (capacité juridique) en vertu de la loi du pays où se situe son siège social a automatiquement la capacité d'ester partie devant les tribunaux turcs.
2. Capacité d'ester en justice (Code de procédure civile, article 51) : En droit procédural, la capacité juridique désigne l'aptitude à intenter une action en justice, soit personnellement, soit par l'intermédiaire d'un mandataire (avocat). La capacité juridique est reconnue si la société étrangère dispose d'organes obligatoires et si les personnes désignées par ces organes sont dûment habilitées à la représenter.

5.2. Le concept et l’objectif de la garantie d’étrangeté (Cautio Judicatum Solvi)

En droit turc, les personnes physiques ou morales étrangères peuvent intenter des actions en justice et obtenir réparation devant les tribunaux turcs. Cependant, le législateur leur impose l'obligation de garantir les droits des défendeurs turcs et de prendre en charge les frais de procédure.

L’article 48/1 de la loi sur le droit international privé réglemente cette obligation comme suit :

« Les personnes physiques et morales étrangères qui intentent une action en justice, participent à une procédure judiciaire (interviennent) ou demandent une procédure d'exécution devant les tribunaux turcs sont tenues de fournir une garantie. »

• Nature du dépôt de garantie : Conformément à l’article 114/1-ğ du Code de procédure civile, le dépôt de garantie étranger est une condition préalable à toute action en justice. Si la société étrangère demanderesse ne verse pas ce dépôt de garantie dans le délai impératif fixé par le tribunal, son action sera rejetée pour vice de forme, sans examen au fond.
• Montant du dépôt de garantie : Le tribunal détermine à sa discrétion le montant du dépôt de garantie, en tenant compte de l’objet du litige, des coûts potentiels du procès et des honoraires d’avocat du défendeur (généralement compris entre 10 % et 15 % de la valeur de la réclamation).

5.3. Exceptions au régime d’obligation de sécurité et d’exemption

L'article 48/2 du Code turc de droit international privé stipule que l'obligation de sécurité n'est pas absolue et peut être flexible en raison de la nature des relations internationales : « Le tribunal peut exempter le demandeur, l'intervenant ou le requérant de la sécurité sur la base de la réciprocité . »

Il existe trois principaux moyens pour une société étrangère d'obtenir une exemption pour intenter une action en justice en Turquie sans déposer de garantie :

5.3.1. Accords bilatéraux

Si les accords d'entraide judiciaire signés entre la République de Turquie et un État étranger prévoient expressément une « exemption de dépôt de garantie », les entreprises de cet État peuvent intenter des actions en justice en Turquie sans avoir à fournir de dépôt de garantie. Par exemple, en vertu d'accords bilatéraux signés avec des dizaines de pays comme l'Allemagne, l'Italie, la Russie et l'Azerbaïdjan, les entreprises relevant de la juridiction de ces pays sont exemptées de dépôt de garantie.

5.3.2. Accords multilatéraux

Les conventions internationales auxquelles la Turquie est partie prévoient une exemption directe de l'obligation de fournir une garantie. La plus importante d'entre elles la Convention de La Haye du 1er mars 1954 relative à la procédure civile.Une société appartenant à un État partie à cette convention (par exemple, la France, l'Espagne ou les Pays-Bas) est légalement exemptée de fournir une garantie en vertu de l'article 48 de la loi turque sur le droit international privé lorsqu'elle intente une action en justice en Turquie.

5.3.3. Réciprocité de fait

S’il n’existe aucun accord écrit entre les deux États, mais que les tribunaux de cet État étranger n’exigent pas de garantie étrangère dans les poursuites intentées par des sociétés turques, alors, de réciprocité de fait les tribunaux turcs n’exigeront pas non plus de garantie de la part des sociétés de ce pays.

Filtre d'exemption de garantie pour les sociétés étrangères :

[Une société étrangère porte plainte en Turquie] 

  —Existe-t-il une Convention de La Haye ou un accord judiciaire bilatéral ?

        ├── Oui ──> EXEMPTION DE GARANTIE (Passez directement à l'examen du fond)

        └── Non ──> Réciprocité de fait (Des garanties sont-elles appliquées aux Turcs ?)

              ├── Oui (Non applicable) ──> EXEMPTION DE GARANTIE

              └── Non (applicable) ──> DÉPÔT DE GARANTIE FIXÉ PAR LE TRIBUNAL (Condition requise pour intenter une action en justice)

5.4. Analyse critique du point de vue des entreprises commerciales : le statut de la succursale en Turquie

L'une des erreurs les plus fréquentes commises par les entreprises internationales est d'intenter des poursuites judiciaires par le biais des succursales qu'elles ouvrent en Turquie.

Comme indiqué à la section 4, une succursale d'une société étrangère en Turquie ne possède pas de personnalité juridique distincte. Dans les actions en justice intentées par l'intermédiaire de cette succursale, le demandeur est, en principe, la société mère située à l'étranger. En l'absence d'accord d'exemption de dépôt de garantie entre le pays où se trouve la société mère et la Turquie, le tribunal ordonnera le dépôt d'un dépôt de garantie étranger, même si l'action est intentée par l'intermédiaire d'une succursale enregistrée en Turquie.

Le moyen le plus sûr d'éliminer ce risque est de créer une entité juridique turque (société par actions ou société à responsabilité limitée) . Les sociétés immatriculées au registre du commerce turc sont considérées comme étant de « nationalité turque », même si leurs associés sont étrangers, et ne peuvent donc être soumises à aucune obligation de garantie étrangère.

Une société étrangère est-elle tenue de déposer une garantie lorsqu'elle intente une action en justice en Turquie ?

En principe, oui. Conformément à l'article 48 de la loi turque sur le droit international privé, les personnes morales étrangères sont tenues de fournir une garantie lorsqu'elles intentent une action en justice ou engagent une procédure d'exécution forcée. Toutefois, en présence d'une convention d'exemption entre le pays d'origine de la société et la Turquie (par exemple, la Convention de La Haye), aucune garantie n'est requise.

Quelles entreprises, de quels pays, peuvent intenter des poursuites en Turquie sans déposer de garantie ?

Les entreprises originaires de pays tels que l'Allemagne, la France, l'Italie, le Royaume-Uni, l'Azerbaïdjan et la Russie, qui ont des accords bilatéraux d'entraide judiciaire avec la Turquie ou qui sont parties à la Convention de La Haye sur la procédure civile, sont exemptées de dépôt de garantie.